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庭審中控辯雙方訊問(發問)與質證藝術(提綱)
雙擊自動滾屏 發布者:admin 發布時間:2009-12-18 10:35:17 閱讀:5510

湯忠贊

2005810

 

一、法庭訊問的法律特征

    (一)依訴訟法所規定(?)

    (二)依職權進行

    (三)是對所有訴訟證據的最后確認。

二、法庭發問的法律特征

(一)依法定程序進行

(二)不能重復公訴人的訊問

(三)發問要有利于被告人

(四)發問要與公訴人的訊問有對抗性。如一起兇殺案件(共犯),公訴人問:你砍了被害人什么部位?被告人答:公安局講我砍了被害人肩部。辯護人抓住被告人回答的公安局講我砍了被害人肩部這句話,辯護人發問:公安局怎樣講你砍了被害人肩部?你砍沒有砍被害人?砍了什么部位?辯護人發問有對抗性,而且對法庭查明事實真相有重要作用。

(五)對公訴人的訊問要有補充效果。如公訴人問:你用什么槍傷了被害人?被告人答:用來福槍。辯護人補充問:來福槍是誰買的?誰保管的?你什么時候拿到來福槍?辯護人的發問既補充了事實,又有利于被告人。

    三、訊問與發問的職能比較

    共同點:訊問和發問都要依法進行;都是為了確認證據的可靠性、真實性和可采用性;都應在法庭的主持和指揮下進行;都要接受對方的質證后由法庭決定取舍。

不同點:主體不同;公訴人代表國家出庭公訴,并行使審判監督職能;辯護人(律師)接受委托,依法對被告人行使辯護權。

職責不同:公訴人在法庭訊問中行使的是公權力;辯護人(律師)行使的是私權力。

目的不同:公訴人的訊問是為了支持公訴,證明被告人是否犯罪,犯有何罪,以及所犯罪行的情節;辯護人(律師)發問的目的是證明罪輕、無罪或者從輕和減輕處罰的情節。

    四、訊問與發問的藝術創意

    藝術,通過塑造形象反映社會生活的一種社會意識形態。藝術形象地反映人們現實生活和精神世界,滿足人們的審美需求。由于表現手段和方式不同,可分為表演藝術(音樂、舞蹈)、造型藝術(繪畫、雕塑、建筑)、語言藝術(文學)和綜合藝術(戲劇、電影)等。

    ——創意之一,言語要有戰斗性和爆炸力;

    ——創意之二,言語要形象地表現智慧;

    ——創意之三,語言表達要準確,要無懈可擊;

    ——創意之四,言語表達要攻守統一。 

(一)訊問和發問有沒有藝術問題

    ——有人說:法庭是審判場所,沒有藝術可言;

——有人說:法庭是審判罪犯,不是藝術表演;

——有人說:法庭只有對抗,沒有溫文爾雅,與藝術無緣。

其實不然:

——卡耐基曾說:一個人經濟方面的成功,大約15%出自本身的技術及知識,另外85% 則出自人類工程即人格與駕馭引導際關系的能力,法庭是特殊場合的人際關系。

——古人還說:一言以與邦,一言以喪邦。

——語言絕不僅僅只是一串串字符,而是人類創造的魔方,它既可使你飄然欲仙,也可使痛不欲生,象無形的指揮棒,奏出燦爛的樂章。

——隨機應變是中國人最霸氣的智慧體現。兵無常勢,水無常形,能因敵變化而取勝者,謂之神。能知曉應變之術,助你找開法庭訊問成功之門。

——滴水不漏的語言才會使你真正無懈可擊。運用恰當的邏輯語言,坐在談判桌旁,任憑風吹雨打,我自巋然不動。蒼蠅也無法叮無縫之蛋。

——機智和幽默如果運用得適當,是可帶給人歡悅,遇事化險為夷的。

——機智以智為根據的,憑著機智以把通常不相關的事情,巧妙的使之連在一起。

——機智運用得法,可以使一個敵對的人啞口無言,也許還可以解除尷尬的局面,贏得別人的鼓掌喝采。

——30年代中期,香港茂隆皮箱行由于貨真價實,生意興隆,因而引起英國商人威爾斯嫉妒。一次,威爾斯蓄意敲詐,到茂隆皮箱行訂購了3000只皮箱,價值港幣20萬元,合同寫明一個月取貨,逾期或不按質量交貨,由賣方賠償損失50%等等。茂隆皮箱行的老板馮燦按期交貨,威爾斯卻以做箱子的材料中有木料,而合同上寫的是皮箱,向法院提出訴訟,要求按合同規定賠償損失??ナ?,港英法院偏袒威爾斯,企圖判馮燦詐騙罪。馮燦只得委托當時還不大出名的羅文錦律師出庭辯護。正當威斯在法庭上信口雌黃、氣焰囂張的進修,羅文錦在律師席上站起來,從口袋里取出一只大號金懷表,高聲問法官:“法官先生,請問這是什么表?”法官答道:“這是英國倫敦出品的金表??捎氡景贛惺裁垂叵的??”

“有關系?!甭尬慕醺呔俳鴇?,面對法庭上所有的人說:“這是金表,沒有人懷疑了吧?但是請問,這塊金表除表殼鍍金之外,內部的機件都是金制的嗎?”旁聽者同聲議論:“當然不是?!甭尬慕跫絳擔骸澳敲?,人們為什么叫它金表呢?”稍作停頓,高聲道:“由此可見,茂隆行的皮箱案,不過是原告無理取鬧,有心敲詐而已?!?/SPAN>

法官在眾目睽睽之下,理屈詞窮,只得判威爾斯誣告罪,???/SPAN>5000元結案。

——林肯在當美國總統之前,曾是個成功的律師,他在辯護中最擅長運用反駁。他為小阿姆斯特朗作無罪辯護的辯護詞充分體現了反駁在司法舌戰中的重要作用。小阿姆斯特朗被人控為圖財害命,證人福爾遜一口咬定在1018日深夜親眼看到了被告槍殺了死者,林肯在辯護過程中首先向證人提問。

林:你發誓說認清了小阿姆斯特朗嗎?

福:是的。

林:你在草堆后,他在大樹下,兩處相隔二三十米,你能認清嗎?

福:看得很清楚,因為月亮很亮。

林:你肯定不是從衣著方面認清的嗎?

福:不是的,我肯定認清了他的臉蛋,因為月亮正照在他的臉上。

林:你首先肯定時間是在11點嗎?

福:充分肯定,因為我回屋里看過時鐘,那時正在111刻。

林肯在這十分平緩而又十分冷靜地詢問后,立刻發起了十分簡短而又十分猛烈的攻擊進行反駁,他指出:“證人發誓說他在1018日晚上11時在月亮下認清了被告小阿姆斯特朗的臉。但那天晚上是弱月,11點時月已下山去,哪來的月亮呢?退一步說,就算證人記不準時間,假定稍有前后,月亮還在西天,那么月亮是從西邊照過來,但草堆在東,大樹在西,被告臉上是不可能照到月亮的,怎么能從二三十米外的草堆后面看清被告的臉泥?”這篇運用反駁方法的辯護詞,一針見血,令人折服,充分體現出在司法舌戰中反駁的重要地位。法庭反駁的方法多種多樣。

——三位科學家談黑羊

三位科學家從倫敦出發去蘇格蘭參加一個會議。越過邊境不久,他們便發現了幾只黑羊。于是,其中一位天文學家說:“你們看,蘇格蘭的羊都是黑的!”另一位物理學家說:“這樣推斷并不可靠,我們只能得出這樣的結論:蘇格蘭有一些羊是黑的?!被褂幸晃宦嘸Ъ宜擔骸拔頤欽嬲邪鹽盞鬧徊還牽涸謁嶄窶賈遼儆幸桓齙胤街遼儆行┭蚴嗆詰??!?/SPAN>

以上小品中,天文學家僅僅從看見了幾只羊是黑的就推斷蘇格蘭的羊都是黑的,這樣的結論顯然是靠不住的。物理學家和邏輯學家的判斷都是對的,不過,邏輯學家的表述采用了比較精確的術語,因而雖然讀起來或聽起來比較刻板,可其精確化程度卻無懈可擊。

——一個語句本身所表明的判斷與這個語句內容所表達的判斷相互矛盾的情形在思維與表述中并不少見。例如:

一位婦女在郵局寫信,忽然發現身旁一個老頭正在偷看她寫的內容。婦女很不高興,于是在信上寫道:“我不能再寫了,因為有人正在偷看信的內容?!?/SPAN>

“啊,我抗議!”老頭大聲嚷叫起來:“我沒有偷看你的信?!?/SPAN>

既然沒有偷看人家的信,怎么又知道人家在信上寫了有人在偷看的內容?因此,老頭這句表示抗議的話本身就表明了一個判斷:“我偷看了你的信?!笨燒餼浠暗哪諶菟澩锏吶卸先詞牽骸拔頤揮型悼茨愕男??!?/SPAN>

五、庭審舉證

    (一)舉證的原則性

    ——客觀地反映起訴書指控的犯罪事實

    ——充分體現程序公正和實體公證

    ——確保無罪人不受處罰

    ——體現罪刑相一致原則

    (二)舉證的選擇性

    根據各案特點,選擇足以證據犯罪時間、地點、手段、主要情節和后果的證據進行舉證,案件中大量出現的口供材料,更要精確的擇要宣讀。

    (三)舉證的對抗性

    控辯雙方的舉證,依各自職責體現對抗。如受賄罪謀取利益與沒有謀取利益(工程投標、提干)。

    (四)舉證的公正性

    (五)舉證的順序性

    ——按案情的發生和發展進行

    ——按時間順序進行

    ——按情節輕重進行

    (六)舉證的連貫性

      主要是體現證據鏈條經。體現一致性和客觀性(如傷害案件)。

    (七)舉證的辯證性

      體現辯證的統一,體現絕對性富于相對性之中。如銳器傷與骨折,打擊部位與傳達性傷,因果關系的證明等。

(八)舉證的唯一性和排他性

如痕跡檢驗、書法檢驗、法醫學鑒定、毛發檢驗等等。

    (九)舉證的控場性

    主要是充分體現語言感染力,能夠使全場人,特別是法庭組成人員洗耳恭聽。

    在法庭上舉證,是控辯雙方借用證詞和物證進行口語表達。在法庭上舉證,控辯雙方要處理好以下四個關系:

    ——處理好節錄宣讀案卷筆錄與同一事實前后連貫的關系。不能顧此失彼,顯現矛盾;對于無法避免的矛盾,亦應宣讀。

    ——處理案卷中被告人供述與被告人當庭翻供的關系。要針對被告人翻供,摘要宣讀被告人、證人已供,已證的二個以上證詞,以否定被告人翻供。

    ——處理好言詞證據與書證、物證的關系,言詞證據要能反映書證和物證的事實,以證明書證和物證是言詞證據的客觀反映。

    ——處理好言詞證據、書證、物證與現場勘驗筆錄、司法鑒定材料、實驗筆錄、辨認筆錄等其它證明材料的關系,做到以綱帶目,綱舉目張,形成完整的證據體系。

    舉證完畢后,要對在法庭上所舉證據進行歸納,說明所舉證據的種類、數量、質量,進一步強調證據的客觀性、一致性、連貫性,以強化指控。

    六、庭審質證

    (一)庭審質證是庭審中心

    是揭示案件成立與否、犯罪嫌疑人所犯何罪,以及應受到什么樣處罰的訴訟活動,也是控辯雙方水平、氣質、智慧的較量。

    (二)質證不是對質,是對證據進行求真

    是指控辯雙方就對方向法庭出示的證據進行質疑和反駁答辯。質證的內容,主要是證據的客觀性、關聯性和法定性。質證的方法是:

    1)就對方取得證據的程序進行質疑和反駁。

    2)就被告人供詞、證人證詞之間矛盾提出質疑和反駁。

    3)就言詞證據與物證之間的矛盾提出質疑和反駁。

    4)就物證與物證之間的矛盾提出質證和反駁。

    5)就司法鑒定的檢查所見與結論之間的矛盾提質疑和反駁。

    6)就直接證據與間接證據之間的矛盾提出質證和反駁。

    7)就被告人供述與檢驗結果的矛盾提出質疑和反駁。

    8)就證人不確切、模糊的陳述尋找矛盾之處進行質疑和反駁。

    9)就證人的認識能力與其所表述的內容之間的矛盾提出質疑和反駁。

    10)就證人當時所處的環境與其所陳述內容的矛盾提出質疑和反駁。

    11)就證據原因力提出質疑和反駁。

    12)就相對單證能否成為證據體系提出質證和反駁。

    13)就案件的因果關系提出質疑和反駁。

    14)就證據性質提出質疑和反駁。

    15)就罪與非罪對證據材料提出質疑和反駁。

    16)就證據的證明價值提出質疑和反駁。

    (三)質證的關鍵是質在其理,理中寓法

    如鄒某受賄案“聘用”“流水帳”和三個投資人的陳述的,什么是新證據的質證;公訴人的實事求是,與證據的客觀不能,三人供述的客觀性與沒有客觀證據的關系。

    (四)質證中的異議的異議

    事實、被告、辯護之間的表達錯位。

    (五)質證中的對抗與反駁

    如徐某詐騙出入境證件罪,公訴人:每個環節都重要,沒有主次之分,辯方:環節有重要和次要,及聯系上下線(中間環節),犯罪環節其他人可以代替,但公訴人沒有反駁。(是出庭筆錄)

    (六)掀起質證的精彩場面

案例:一對戀到黃山游玩,女方不慎失足掉入懸崖,慌忙中抓住男方左腳,男方情急之中,抓住一顆小樹,兩人依賴小樹懸吊于崖邊,男方見小樹快被拆斷,遂向女方肩膀處踩一腳,致女方墜入山崖,男方獲救,并積極向山下尋找女方,后向公安機關自首。

公訴人:男方構成故意殺人。

辯護人:男方不構成犯罪。

公訴人:男方構成故意殺人的四個要件。

辯護人:男方不構成犯罪。理由:雙方都處于危險狀態,男方無法選擇,兩個一起死,可以求一人生。婦方捉住男方腳,出于求生的本能;男方蹬女方的一腳也是出于求生的本能;雙方處于危險狀態是女方不慎所致,這對戀人情深意篤,女方倘若有知,明知自己必死,且其死可救其男友,也會對其男友心盡諒解,求政府網開一面,不予追究。

公訴人:情不能代替法,我們國家是罪行法定原則。

精彩設計:律師言詞精彩,頗為動聽,但請問:既然情深意重,為何對女友狠蹬一腳;既然情深意重,面對女友眼巴巴的求生渴望,只為自己生而置女友年青生命以不顧;既然情深意重,聽聽其父母撕心裂肺的痛哭吧,聽聽其鄉村鄉親鄰里、同學的痛惜吧。我的結論是,情感不能代替法律,不管什么人,采取什么辦法,故意地剝奪他人生命都要受到法律制裁。

辯護人:男友的行為沒有社會危害性,是一起一人不慎行為,必然出現二人死亡結果,其中一人選擇生,并不危害社會,反而為社會搶救了資源——免一人之死。

公訴人:律師的觀點涉及倫理學、社會學和法學多層面的問題,在這里我們要請問:一個必死的癌癥患者,可以人為地提前結束他的生命嗎?一位老人同一位年輕人同在一條船上,船很危險,當減輕一個人重量時,另一個可獲救,年青人可以把老人推下水、保全自己而不受刑事責任嗎?顯然是不可以的。

再舉一例——相邀自殺(略)

公訴人:幫助殺人,希望對方死亡。

辯護人:雙方自愿行為,男方對女方千般關照,萬般呵護,真所謂生命誠可貴,愛情價更高,雙雙尋情,一方死亡,另一方未死,法律并未規定要負刑事責任。

公訴人:法律沒有賦予任何一個公民在自己決意自殺的情況下,可以讓戀人陪同自殺,這種雙方情感刺激的行為,產生危害結果,生者要負刑事責任。所謂“千般關照、萬般呵護”,“生命誠可貴,愛情價更高”是手持玫瑰花的溫柔殺手,不能提倡,更不能?;?。

    (七)質證中的互動和雙贏

主要是從不同層面,使質證能揭露案件本質,雙方有得到了充分發揮。

案例(搶劫過程中,與被害人發生性關系)略

公訴人:被害人仍然是在為?;な直淼木袂恐葡?,被迫與被告人發生性行為的,因而構成強奸罪。

辯護人:被害人明確說:“手表不要拿走,要不我讓你玩一下?!筆敲魅芬笥氡桓嬡朔⑸孕形?,因而被告人沒有違背婦女意志而與之發生性行為,因而不構成強奸罪。

碰撞焦點:怎樣評價違背婦女意志。

公訴人:1、被害人先期被強制;2、“不愿”交出手表的“不愿”就是被“強制”;3、被害人所謂同意與被告人發生性行為是處于不得已而為之,是在持續的強制狀態下不情愿的心理表示。

辯護人:強奸罪的構成要件的本質特征,就是違背婦女意志,被告人沒有使用暴力,婦女沒有反抗,就不具有強奸罪的構成特征。公訴人所稱“不得已而就范”既沒有事實根據也沒有法律根據。

精彩設計:

公訴人:意志是指潛意識、動作以達意傳情目的,語言既可以言為心聲,也可是言不由衷、詞不達意,辯護人抓住被害人講的“讓你玩玩”一句話,認為被害人同意,自愿與被告人發生性行為,是對語言表達形成的錯誤理解,即忽視了語言的直接性、完整性,語言概念和客觀形象的統一,只知形象音符,不知客觀表現形式與內容的錯位,因而得出了錯誤的結論,也即只看到現象,沒有看到本質。

辯護人:公訴人是用心理研究的形式,研究犯罪構成,我們也講講心理方面的問題。被害人的表態作用予被告人的心理,誤認為女方同意、有要求,甚至還會誤認為女的喜歡他,他悉知的不是犯罪感,是其心理的滿足。對女方來講,當他提出要求時,先期強制消失了,性的不可侵犯性權利業已放棄,那哪來的強奸呢?

    (八)質證能西化嗎?

    ——交叉詢問與誘供。

    七、庭審中控辯雙方的語言修養

    口才是一個人綜合知識的集中表現。司法口才是在特定環境下,相對于特殊對象,具有法律意義的口才。它要表現的平易通俗、簡單明快、富有生氣;要聲情并茂,用不同的音色和語調,造成書面語所沒有的特殊感悟;要具體形象,講道理、講科學、講法理,要惟妙惟肖、活靈活現,使聽者如臨其境,如睹其物,如聞其聲,如見其人;要機智幽默,用巧妙語言應對意外變故,用詼諧語言縮短與對方的差距,用委婉的批語擺脫尷尬,啟迪聽眾。

口才主要表現為說話的六種才能或能力,即說明能力、吸引能力、說服能力、感人能力、創造能力和控制能力。

說明能力,即把話說得準確明白的能力

吸引能力,即通過說話把別人注意力留住的能力

說服能力,即說話使人聽得心悅誠服的能力

感人能力,即用語言感動人的能力

創造能力,即講話中根據思想表達的需要創造語言的能力,或者說是創造性地運用語言來表達自己思想的能力

控制能力,即控制自己語言所能引起后果的能力

    總之,法庭論辯的語言,要有政治家的威嚴、哲學家的嚴謹、邏輯學家的理性、藝術家的幽默??諭繁澩锏撓镅?,是充滿硝煙的暴力,是鮮艷的花朵,是鋒銳的毒箭,是蜂采百花釀成蜜;是成功人士的天賦,也是某些人墮入深淵的媒介。法律論辯的口頭表達,要體現:“一言之辯重于九鼎之重,三寸之舌強于百萬之師?!幣渭侵妒遣聘?,口才是資本。

    八、庭審中控辯雙方的形態美

    論辯者的情感修養,是論辯者的臨場表現能力。他的舉手投足、一舉一動都顯得有魅力,主要是:

——有場上激情,不拖拉無力;

    ——有連珠妙語,四座傾倒;

    ——有控場能力,臨危不驚;

    ——有雍容大度,謙遜待人;

    ——有規范舉止,行為誘人;

    ——有操勝把握,獨領風騷。

刑事訴訟中法律論辯,作為刑事訴訟中的科學體系,有許多老問題要我們去解決,有許多等待完善和發現的新領域要我們去探索。勇于探索者必勝。只要我們具備了誠實、勇敢、勤奮、幽默、雄辯、判斷力和友誼的品格,我們就會成為一名優秀的法律雄辯家。
 
 
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